《天津法学》2017年第4期要目(含2017年总目录)-天津公安警官职业学院
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《天津法学》2017年第4期要目(含2017年总目录)

2018年01月08日 13:38  点击:[]

《天津法学》2017年第4期要目(含2017年总目录)

《天津法学》创刊于1985年,曾用名《天津市政法管理干部学院学报》,于2010年更名为《天津法学》。《天津法学》是天津市唯一国内外公开发行的综合性法学学术刊物,主要栏目有:法学研究、立法建议、学术热点、金融法制、国际法研究、外国法制、司法理论与实践、案例辑要、警学研究、李大钊研究等。刊物在贯彻理论与实践的结合上下功夫,注重倾听时代的呼声,反映时代的要求,回答时代的课题。为提高法学理论水平提供评说园地,为完善法律体系提供有益学说,为提高司法实践质量提供理论基础。

【法学研究】

1.我国P2P网络借贷平台法律风险的防控路径新探

作者:薛智胜郭睿(天津工业大学人文与法学院)

内容提要:近年来,有关围绕P2P网络借贷平台法律风险事件凸显,严重影响了社会稳定,其主要表现为经济犯罪的法律风险,信息披露不当的违约风险以及信息技术安全不合规的侵权风险,其成因在于我国相关法律制度不健全、监管体制滞后与互联网金融相互脱节。防控P2P网络借贷平台所引发的法律风险,要探寻治理路径,更新监管理念,规范起步,从完善网络借贷市场的法律制度入手,明确P2P网络借贷平台准入标准和退出机制,夯实市场发展基础;统一各地监管政策,明确中央部委及其地方监管职责,建立监管信息共享平台,形成市场协同监管机制;完善相关风险防控措施,构建事前预警、事中监控和事后处理一体化的风险控制系统,以促进网络借贷市场健康稳定的发展。

关键词:网络借贷平台;法律风险;协同监管;防控机制

2.询问当事人在虚假民事诉讼中的适用

作者:黄磊(西南政法大学法学院)

内容提要:2016年最高人民法院《关于防范和制裁虚假诉讼的指导意见》和第68号指导案例确立了法院审理疑似虚假民事诉讼案件应当依职权询问当事人的规则,但未进一步厘清询问当事人的依据以及询问当事人的具体规则,导致实践中各地法院操作混乱,适用效果不佳,因此亟需从解释论上予以回应。询问当事人在法理及现行立法均有依据,询问对象既包括原被告也包括第三人,询问内容应围绕“虚假诉讼事实是否存在”这一事实争点。程序保障方面,应由专业法官或专业合议庭审理虚假诉讼案件,设立当事人听取与当事人询问程序,并完善当事人义务。

关键词:虚假诉讼;询问当事人;当事人陈述;职权主义

3.消极确认之诉的举证责任分配

作者:张丽霞李单单(南开大学法学院)

内容提要:消极确认之诉作为一种新型诉讼,在法院是否应当受理问题上正反两种观点互相博弈,举证责任如何分配并无明确的法律规定,实践中分配规则不统一。就理论而言,消极确认之诉举证责任如何分配具有双重困境,如被告承担举证责任将具有强制起诉机能,如原告承担举证责任将违反证据偏在规则。笔者通过分析2009年最高人民法院作出的案例,认为该裁判规则不可作为标准适用于所有消极确认之诉,指出原告败诉后果与传统诉讼的不同。在将诉讼作为系统工程的基础上,提出应当结合诉的利益防止诉权滥用,通过法官释明查清事实,慎用推定规则,巧用证明度标准,最终使消极确认之诉举证责任分配形成一套公平公正的体系。

关键词:消极确认之诉;举证责任;法律要件

4.《民法总则》法人制度的固守与变革新论

作者:左婧(北京大学法学院)

内容提要:固守法人概念、变革法人分类模式是我国《民法总则》法人制度的重要特点。其中,固守法人概念既是历史传承使然,亦是建立完整法人制度逻辑起点的需要。它蕴含的法律方法论的综合,是变革法人分类模式合理性分析的工具。《民法总则》采用营利法人与非营利法人的分类模式,具有完整的归纳与演绎的逻辑思维过程,传承了《民法通则》分类方法的基本思路,集合了30年来我国法人理论、立法和司法融会贯通的法律成果;而特别法人的一般性规定则是巧妙和睿智的安排。社团法人和财团法人的分类方式蕴含在《民法总则》的条款里,仍然具有重大的意义。《民法总则》的法人分类模式是当下之最佳选择,其发展演变的趋势是更新涵义的社团与财团分类模式的采用。

关键词:固守法人;变革法人;发展;演变

5.股权出资时股权权能不完整的探析

作者:何建国杨遂全(四川财经职业学院思政部;四川大学法学院)

内容提要:股权是一种综合性的民事权利,是由多种具体权能组成的权利。按照股东行使股权目的的差异性,可以将股权的权能分为两类:以自益权为内容的权能和以共益权为内容的权能。股东以持有其他公司的股权投入到新设立的公司中,从而该股权形成新设立公司的财产。股东所出资的股权的权能完整性是新设立的公司有效行使完整股权的限制性因素。结合公司法及其理论,股东虽然可用所持其他公司的股权作为新设立公司的出资,但这种出资形式会存在出资股权权能不完整的情形。作为出资形式下的股权存在权能不完整的主要类型有:已经设立质权的股权;瑕疵股权;受到法定或约定限制的股权;存在表决权信托的股权。

关键词:股权权能;权能完整;股权出资;自益权;共益权

【学术热点】

6.环渤海区域海洋碳汇市场建设的法律路径

作者:潘晓滨(天津财经大学法学院)

内容提要:海洋蕴藏了巨大的碳汇资源,我国在环渤海区域进行开发具有光明前景。一方面,对海洋碳汇科学认识的提高,生态系统服务有偿理念的引入,以及国家气候责任的发展,都为海洋碳汇这一新兴市场的建设奠定了重要的理论基础;另一方面,国际组织、域外国家和地区在海洋碳汇标准和市场规则领域的探索,也为环渤海地区提供了实践借鉴。环渤海地区完全可以通过跨区域合作的方式,将海洋碳汇市场纳入到国家统一碳市场体系建设之中,在法律路径中采取地方立法推进模式,构建海洋碳汇市场的地方性法规和规章与国际环境条约以及国家海洋法律的协调机制,并重点完善海洋碳汇市场建设中碳汇抵消的核算、特殊环境影响评价、市场交易与监管规则等关键性制度安排。

关键词:环渤海区域;海洋碳汇;生态系统服务付费;碳市场;法律路径

7.网络服务提供者明知的法理学分析比较

作者:杨新绿(中南财经政法大学刑事司法学院)

内容提要:网络服务提供者的“明知”指“明明知道”,“应知”指推定明知,而非“应当知道”。网络服务提供者概括性认识和具体性认识的区分在于是否有诱导侵权的故意;网络服务提供者明知的程度需达到高度盖然性认识,不是一般可能性认识;网络服务提供者明知的内容是对于犯罪行为的认识,不是对一般违法行为的认识;网络服务提供者明知推定的事实基础包含了充足条件和排除条件。我国的概括故意理论、全面性考察标准、违法犯罪区别说及可反驳的客观推定为网络服务提供者明知认定提供了依据,还可借鉴他国明知判断标准加以完善。快播公司、百度公司的不同际遇能检验网络服务提供者明知判断标准。

关键词:网络服务;提供者;明知;中立;帮助行为

8.网约车平台与驾驶员间法律关系厘定

作者:陈一新(华东政法大学经济法学院)

内容提要:“私家车+车主”模式下,网约车平台介入交易的深度和跨度远超出居间的职能范畴,不构成媒介斡旋行为,且有悖《合同法》关于报酬请求权的规定,不属于传统居间人。从规范特征和归责实效角度看,平台宜归为运输合同中的承运人。于此基础上,网约车平台与驾驶员间不具备从属性,且与《劳动法》具体适用相抵牾,不构成劳动关系。但其关系特征符合承揽中的结果导向、成果特定、承揽人身属性等条件。由此网约车平台、乘客和司机三者间形成双重承揽,平台作为主承揽人应承担司机过错损害第三人的赔偿责任,并可向次承揽人司机行使追索权。

关键词:网约车;承揽关系;居间;劳动关系

【立法建议】

9.《反家庭暴力法》之家庭成员以外共同生活的人合理界定

作者:卢文捷(天津师范大学津沽学院)

内容提要:《反家庭暴力法》明确将“家庭成员以外共同生活的人”纳入保护范围,却未对“家庭成员以外共同生活的人”予以立法释明,这一立法缺陷不仅带给司法审判一定程度的尴尬与困窘,而且不利于对“家庭成员以外共同生活的人”正当权益的保护,因此,十分有必要对“家庭成员以外共同生活的人”予以合理界定。而界定“家庭成员以外共同生活的人”,除需要了解其外观特征外,尚应当考虑空间、时间、情感、经济与生活等几个方面的共同要素,以及不同主体之间因其关系不同而有所差别的个体要素,从而合理确定“家庭成员以外共同生活的人”的应然范围。

关键词:反家庭暴力法;家庭成员;家庭成员以外共同生活的人;共同要素;个体要素

10.对我国刑法修正中犯罪化现象的理性思考

作者:龚红卫(北京师范大学刑事法律科学研究院)

内容提要:现行刑法颁布至今出台的九个刑法修正案一直在进行犯罪化,鲜有非犯罪化。强调在风险社会中防范遭遇风险而一味地犯罪化不符合大国刑事法治的理念,需要理性地对待。在我国,犯罪化不是规范意识培养与形成的唯一路径,也并不能对违法与犯罪的界限定纷止争,所以犯罪化在民权刑法本位观背景下须慎行。泛犯罪化有违宽严相济的刑事政策,有悖犯罪的本质和生成规律。今后在危害行为治理体系中,需关注制度构建,培养全民规范意识;注重刑法与相关部门法尤其是行政法的衔接。在刑事立法中适时非犯罪化、适度犯罪化。

关键词:刑法修正;犯罪化;非犯罪化;宽严相济刑事政策;治理

【司法理论与实践】

11.我国延长侦查羁押期限制度的反思与调试

——以某直辖市近三年延期羁押案件为研究样本

作者:顾明(天津市人民检察院第一分院侦查监督部)

内容提要:我国延长侦查羁押期限制度是“保证侦查”和“严控期限”两个相互冲突的价值理念平衡的产物,在制度规定与司法运行方面均存在一定的问题。在制度规定方面《刑事诉讼法》第154条的规定不够严谨周密,逐级层报制度耗费较大的时间成本;在司法运行方面检察机关对提请延期案件的审查把关较为宽松,对逮捕措施正确与否的监督流于虚置,对同案处理的轻罪犯罪嫌疑人一并延期有失公允,忽视对羁押必要性的审查等。数据分析表明现有制度无需大规模改造,司法运行中存在问题需要局部调试,从而真正达到监督侦查、严控期限的立法初衷。

关键词:侦查羁押制度;反思;调试

12.审查起诉阶段瑕疵证据补救程序的完善

作者:王秋杰(北京市大兴区人民检察院检察管理监督部)

内容提要:瑕疵证据是介于合法证据与非法证据之间的一个过渡性证据,经过补正或作出合理解释,可以作为证据使用。可是,在审查起诉阶段,瑕疵证据补救存在范围不合理、启动方式单一、补救方式狭隘、治愈标准不明确等问题。造成瑕疵证据补救不力,既有“重实体、轻程序”观念的影响,相关制度规定不够具体,也有辩护人参与程度较低与补救不力缺乏追责等方面的原因。为保证审查起诉阶段瑕疵证据补救的效果,应当界定瑕疵证据的补救范围,拓展瑕疵证据补救程序的启动方式,完善瑕疵证据的补救方式,确定瑕疵证据的治愈标准,充分保障辩护方的知情权和参与权。

关键词:审查起诉;瑕疵证据;补救;完善

【案例辑要】

13.影视作品信息网络传播侵权事实及责任界定

——作品信息网络传播权侵权案件评析

作者:王教柱刘美婧(天津市第二中级人民法院知识产权审判庭)

内容提要:网络服务提供者对来源于未经授权的第三方的影视资源疏于履行监管责任,存在编辑、推荐等行为,构成帮助侵权。帮助侵权的基础是存在直接侵权行为,适用服务器标准判定直接侵权行为存在,是对由此产生的间接侵权及帮助侵权行为认定的前提。对影视作品而言,信息网络传播权权利人证明他人传播了其享有权利的“影视作品”是证实侵权事实存在的第一步。本案权利人虽保全了被诉侵权网站截屏、文件下载进度等信息,但没有保存作品片段,造成人民法院在认定是否存在传播涉案作品事实方面出现困难,本案审判通过结合相关证据对涉案每部影视作品的传播行为进行精细分析,区别作出不同判定。

关键词:影视作品;信息网络传播权;帮助侵权;举证责任;作品比对

14.集中式银商转账业务中银行承担的责任

——对王某诉中国工商银行股份有限公司红桥支行合同纠纷案的评析

作者:刘畅(天津市红桥区人民法院研究室)

内容提要:大宗商品电子交易市场属于通过利用互联网与电子商务搭建的平台,以大宗商品、产权为交易对象进行批量交易、交收、结算、仓储等相关业务事宜的交易市场。目前缺乏明确的法律定位和行业定性,经营上存在较大随意性,处于“诸侯割据、群雄争霸”的局面,借款人募集款项之后跑路的情况屡见不鲜,受害的投资者迫不得已将相关银行列为被告诉诸法院,请求主张银行违约、怠于行使监督职责、承担损害赔偿责任。实践中法院囿于现行法律法规滞后和投资者举证能力较弱的限制,往往对投资者的诉求难以支持。笔者从所在的法院审理过的一件大宗商品电子交易市场投资者诉银行的案例入手,探究出集中式银商转账的业务流程,通过对案件涉及的两个争议焦点的分析,总结出该类案件的裁判规则。

关键词:集中式银商转账;银行;监管责任;违约责任

【警学研究】

15.“审判中心主义导向下的法治公安建设

——以公安侦查工作的重心调整为视角

作者:胡进(天津公安警官职业学院法学系)

内容提要:以审判为中心的诉讼制度改革必将对在刑事诉讼中承担侦查等重要职能的公安机关产生重大影响,同时对法治公安建设也有着深刻的理论意义和实践意义。所谓“审判中心主义”的内涵一般包括理念法治化、证据严谨性及庭审实质化这三重含义,其中主要凸显的是审判的权威性、终局性以及对证据的判断认定。在“审判中心主义”导向下,公安机关一方面要树立牢固的法治理念,不断增强自身的法学素养和业务能力,强化证据法学观念,打造合格的执法队伍;另一方面,要在侦查机制、行政执法、内部考评制度等实际工作中做出相应的调整,改变“口供为王”、“从供到证”等办案思路,以适应“审判中心主义”的各项要求,使法治公安建设不断取得新的进展。

关键词:审判中心主义;法治公安;证据法

【李大钊研究】

16.李大钊思想日渐成熟的转折点

——求学北洋法政专门学堂

作者:闫夏(天津公安警官职业学院教务处)

内容提要:北洋法政专门学堂是中国第一批官办法律新式学堂之一,在当时有西式办学环境、严谨的学术氛围,且具有光荣的革命传统,在中国近代法学教育中颇有影响。中国最早的马克思主义者,中国共产党的创始人之一--李大钊,走上追求进步、向往革命、为民奋斗的道路与其早年在北洋法政专门学堂的求学经历密不可分,文章从这一角度对李大钊早期思想的形成和发展做了详尽论述,认为李大钊在北洋法政专门学堂学习的六年,是他爱国觉悟和政治思想形成的关键时期,也为其日后成为坚定的马克思主义者奠定了坚实的思想基础。可以说北洋法政专门学校是李大钊思想成熟的转折点,为其人生轨迹的走向打下了坐标。

关键词:李大钊;北洋法政专门学堂;思想

《天津法学》2017年总目录(按栏目分类)

(括号内容数字分别为年份、期数、页码)

【法学研究】

1.罗冠男:作为观念的知识产权文化建设(2017.1.05)

2.许维安:我国领海外国家管辖海域的刑事立法问题(2017.1.11)

3.赵申豪:无民事行为能力人订立合同的效力——以法定代理为视角(2017.1.18)

4.王文静 樊涛:我国民法典编纂中的商法特征(2017.1.26)

5.杜文勇:我国地方立法的宪法控制(2017.2.05)

6.陈佳琪 王吉林:食品企业商标诉讼法律风险防范探析(2017.2.13)

7.赵学军 明叶青:实证分析视角下的刑事庭前会议程序规制(2017.2.19)

8.李佳润 赵金龙:专利侵权损害赔偿的数额(2017.2.26)

9.肖强 王海龙:安全生产执法的信息公示与公众参与——评《安全生产执法程序规定》(2017.3.05)

10.高一飞 丁海龙:刑事诉讼档案公开的限度、程序和条件(2017.3.16)

11.邓可祝:公私合作背景下行政特许经营协议的强制终止(2017.3.23)

12.吴喜梅:公证介入遗赠扶养人权利保护制度的可行性(2017.3.31)

13.薛智胜 郭睿:我国P2P网络借贷平台法律风险的防控路径新探(2017.4.05)

14.黄磊:询问当事人在虚假民事诉讼中的适用(2017.4.12)

15.张丽霞 李单单:消极确认之诉的举证责任分配(2017.4.18)

16.左婧:《民法总则》法人制度的固守与变革新论(2017.4.27)

17.何建国 杨遂全:股权出资时股权权能不完整的探析(2017.4.33)

【学术热点】

1.孙洪坤 李双鹏:检察机关提起环境公益诉讼与环保部门执法的衔接程序(2017.1.33)

2.马波:环境法律的实效性样式与正当性标准(2017.1.40)

3.李旭颖:移动互联网环境下App标识的商标侵权问题——兼评“为为网”诉苹果侵犯商标权案(2017.1.46)

4.王瑞剑 张兆松:贪污贿赂犯罪二元定罪量刑标准的情节适用问题——基于贪污贿赂犯罪司法解释的分析(2017.2.33)

5.陈耀东 孙雪雁:“城中村”土地改造中宅基地换房的法律探析——以天津市的做法为分析对象(2017.2.40)

6.尉承栋:央地关系视角下地方金融监管权规制(2017.2.46)

7.曹俊金:绩效视角下能源低碳转型的法律制度(2017.3.37)

8.王丹阳:慈善法视域下网络众筹平台的规制路径——以“轻松筹”为研究样本(2017.3.45)

9.杨昀:环境税制改革视角下固体废弃物治理法律配额交易机制之引入(2017.3.51)

10.潘晓滨:环渤海区域海洋碳汇市场建设的法律路径(2017.4.39)

11.杨新绿:网络服务提供者明知的法理学分析比较(2017.4.45)

12.陈一新:网约车平台与驾驶员间法律关系厘定(2017.4.51)

【立法建议】

1.周文杰:我国律师监管中的注销制度现状及立法完善(2017.1.53)

2.孙建:我国外国法查明立法的实施问题(2017.1.60)

3.张雪娥:民法典编纂中的规则务实品格(2017.2.54)

4.达亚冲 刘晓纯:网络虚拟财产侵权纠纷举证责任分配制度(2017.2.60)

5.毕文轩:3D打印热现象在法律解释视域下的“冷思考”——以著作权与专利权的认定与保护为视角(2017.2.65)

6.付士成 郭婧滢:社交媒体治理视角下的互联网法律监管与行业自治(2017.3.57)

7.王珊 黄太云:电信网络诈骗犯罪的成因及防治对策——基于平台数据的实证分析(2017.3.65)

8.董成惠:经营者集中反垄断审查的豁免标准与实施机制——兼评南车北车并购案(2017.3.70)

9.刘浩然:上市公司重整中的中小股东权益保护之现状及完善(2017.3.77)

10.卢文捷:《反家庭暴力法》之“家庭成员以外共同生活的人”合理界定(2017.4.59)

【外国法制】

1.刘萍 赵岑:外国民事执行体制的研究与借鉴(2017.1.68)

【法律史学】

1.张健一 高蕴嶙:中国近代法制变革视野中的罪刑法定原则(2017.1.76)

【司法理论与实践】

1.检察机关职务犯罪侦查活动效能天津市南开区人民检察院课题组:(2017.1.81)

2.司法改革背景下检察人员日常行为规范体系与保障天津市河东区人民检察院课题组:(2017.1.87)

3.天津市静海区人民检察院课题组:羁押必要性审查制度的变革与完善(2017.2.73)

4.白春安:刑事被害人救助制度纳入刑事诉讼特别程序的可行性及制度构建(2017.2.80)

5.韩鲁红 马建馨 孟东庆:直辖市检察分院深化检务公开机制之探析(2017.3.84)

6.于新民 林强:理性视域下医患矛盾的法律化解(2017.3.91)

7.顾明:我国延长侦查羁押期限制度的反思与调试——以某直辖市近三年延期羁押案件为研究样本(2017.4.74)

8.王秋杰:审查起诉阶段瑕疵证据补救程序的完善(2017.4.80)

【案例辑要】

1.尹春海:特殊体质在侵权损害赔偿中的位置——对特殊体质侵权案件纠纷的评析(2017.1.92)

2.赵旭 王鸿云:婚内共同财产分割问题探析——对焦某诉王某婚姻家庭纠纷案的评析(2017.1.97)

3.戴鹏:事实上的无罪与法律上的无罪——聂树斌案与王书金案逻辑分析(2017.2.86)

4.郭超:违约方合同解除权的法理辨析与裁判规则——对赵某诉何某房屋买卖合同纠纷案件的评析(2017.2.92)

5.郑博涵:民事推定在合同恶意串通案件中的适用方法(2017.3.98)

6.王屹松 刘震岩 王倩:职务作品的界定及其权利归属——吴某诉张某、付某国家海洋信息中心侵害著作权纠纷案(2017.3.102)

7.王教柱 刘美婧:影视作品信息网络传播侵权事实及责任界定——作品信息网络传播权侵权案件评析(2017.4.85)

8.刘畅:集中式银商转账业务中银行承担的责任——对王某诉中国工商银行股份有限公司红桥支行合同纠纷案的评析(2017.4.91)

【警学研究】

1.吴之辉 丁红军 尚欣:警务大数据的应用与建设(2017.1.102)

2.刘宏波 尚洪剑:公安派出所刑事侦查活动的检察监督机制(2017.1.107)

3.闫胜钧:警察使用枪械行为的性质探析(2017.2.99)

4.崔建军:公安警务技能训练模式构建(2017.2.104)

5.章杰:公安机关对自杀式爆炸事件的现场处置(2017.3.108)

6.胡进:“审判中心主义”导向下的法治公安建设——以公安侦查工作的重心调整为视角(2017.4.97)

【李大钊研究】

1.闫夏:李大钊思想日渐成熟的转折点——求学北洋法政专门学堂(2017.4.104)

【学术动态】

1.张勤 侯欣一:中国法律史学会2016年年会学术综述(2017.2.108)

【编后索引】

1.《天津法学》2017年总目次:(2017.4.109)

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